囲繞地通行権が消滅することはあるか

 私の土地はAの土地の一部を分筆の上買い受けたもので、公道に出るためにAの土地の一部を通行してきました。その後、Bの土地を買い受けることになったのですが、今まで通りAの土地を通行することができるでしょうか。

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 囲繞地通行権は袋地の利便を確保するために認められた権利です。袋地所有者が後に袋地と公路との間にある土地を取得したときは、もはや他人の土地に通行権を認める必要はなくなったのですから、囲繞地通行権はこれにより消滅します。
 周囲を他人の土地に囲まれて直接公路に出ることのできない土地を袋地といい、自然の地形等に阻まれて直接公路に出ることのできない土地を準袋地といいます。ここでは、袋地と準袋地をあわせて、単に袋地ということにします。そして、袋地と公路との間にある土地を囲換地といいますが、袋地の所有者は、公路に出るまでの間、この囲繞地を通行することができます(民二一〇条)。この囲繞地を通行することのできる権利が囲繞地通行権です。
 ところで、囲繞地通行権は、袋地と囲繞地という関係があれば法律上当然に発生する法定の通行権です。もとより袋地の通行問題を袋地所有者と囲繞地所有者の契約で決めることは可能ですが、その場合は袋地の十分な利用が常にできるとは限りません。しかし、土地の有効な利用をはかることは社会全体にとつても重要な問題ですから、袋地の利便を確保するために法定の通行権を認めることが適当だと考えられるわけです。
 このように囲繞地通行権は、袋地の利便を確保するために認められる権利ですが、通行権の負担を受ける囲繞地の不利益も無視できません。このため、囲繞地通行権が認められるのは、袋地所有者にとって必要にして囲繞地のために損害が最も少ない場所と方法に限られるのです(民二一一条一項)。また、袋地所有者は、通行によって囲繞地に与える損害に対して償金を支払わなければならないともされます(民二一二条)。
 そして、囲繞地通行権は、袋地の利便を確保する限度で認められた通行権ですから、袋地が袋地でなくなったときには、もはや通行権を認める必要はなく、消滅することになります。
 なお、袋地が袋地でなくなるというのは、具体的には、袋地所有者が、袋地と公路との間にある囲繞地について、その所有権を取得したり、通行のための地役権(民二八〇条)を取得したりして、公路に出るのに他人の土地を通る必要がなくなった場合のことです。必ずしも、それまで通行が認められていた部分の土地の所有権を取得した場合に限りません。したがって、囲繞地通行権を有していた場合に比べて不便になることもあります。しかし、自分の土地が公路に直接っなかつている以上、これはやむをえないことです。
 本問の事案では、Aの土地上に囲繞地通行権を有していたところ、公道に接する隣接地を新たにBから購入したというのですから、このBから購入した土地を通って公道に出られるようになった以上は、貴殿の土地は、もはや袋地ではありません。この場合、Bから取得した土地を合筆するか否かは無関係です。なお、Bの土地の接する公道が狭溢であるなどのために通行の用にたえないときなどには、依然Aの土地に囲繞地通行権を行使しうる場合もあります。
 ところで、貴殿は、当初は、Aから公道に面しない土地を譲り受けたというのですから、その囲繞地通行権は無償通行権であったはずです。
 一般に袋地所有者は囲繞地の蒙る損害に対しては償金を支払わなければなりませんから、その通行権は有償の通行権であることは、先に述べたとおりです。しかし、袋地ができた原因が、土地の一部譲渡や共有物分割を原因とするときには、通行問題はその当事者間で解決して、周囲の土地所有者に迷惑をかけないとすることが衡平です。また、袋地ができることを承知して一部譲渡や共有物分割を行う以上は、その代価等の決定にあたっては通行権問題も考慮ずみであるはずです。このため、これらの当事者間では、償金の支払いを要しない無償の通行権が認められることとされています(民二一三)。
 貴殿がAの土地に有した囲繞地通行権も、かかる無償通行権ですから、事後にBの土地を取得したことによってかかる無償通行権が消滅するというのは不当ではないか、仮に、消滅するとしても、Aが通行権の負担を免れることによって得た利益は貴殿に返還しなければならないのではないかの疑問があります。
 しかし、無償囲繞地通行権も法が衡平の見地から認めたにすぎないもので、袋地であるかぎりにおいて認められるものにすぎません。袋地でなくなれば、もはや法が他人の土地に通行権を認める必要はなくなったのですから、やはり消滅するとみるべきでしょう。また、無償通行権が認められるのも、かかる当事者間では積極的に償金の支払を求めることは適当ではないということであって、消滅時に清算を要するまでの関係はないのが通常でしょう(もし、通行権の対価が明瞭に合意されているときは、当事者間で通行地役権や賃借権等の設定契約があると認められるのではないでしょうか。)。
 したがって、貴殿の有していた囲繞地通行権が無償通行権であっても、それ以外の場合と結論に違いはないと考えられます。
 貴殿がBの土地を購入して後は、貴殿の土地はもはや袋地とはいえませんから、Aの土地を通行することは認められません。

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